談司法鑒定評估中的風險防范

編者:近年來,隨著經(jīng)濟的發(fā)展,評估機構涉及經(jīng)濟糾紛、司法訴訟的司法鑒定評估業(yè)務越來越多,給評估從業(yè)人員帶來了潛在的執(zhí)業(yè)風險。如何樹立法律意識,規(guī)范評估程序,從而防范執(zhí)業(yè)風險,提高執(zhí)業(yè)質量是廣大從業(yè)人員值得關注的。本文通過對司法價值鑒定評估的特點進行分析,總結出司法鑒定評估風險防范的措施要點,希望對司法鑒定評估工作有一定的參考作用。

　　隨著我國經(jīng)濟高速發(fā)展,人們在經(jīng)濟領域的活動中經(jīng)濟糾紛、司法訴訟等逐漸增加,需要進行司法鑒定的評估業(yè)務也越來越多。由于司法鑒定項目有其自身的特點,涉案犯罪嫌疑人、被告人、原告及相關當事人之間往往存在著較多對抗性沖突,如何規(guī)范評估程序,防范風險,提高社會公信力是值得評估從業(yè)人員深思的問題。

　　司法鑒定評估是指依法取得有關資產(chǎn)評估司法鑒定資格的鑒定機構和鑒定人受司法機關或當事人委托,依據(jù)國家的規(guī)定和有關資料,根據(jù)特定的目的,遵循適用的原則,選擇適當?shù)膬r值類型,按照法定的程序,運用科學的方法,對資產(chǎn)價值進行評定和估算并提供鑒定結論的活動。

　　一、司法價值鑒定評估的分類

　　司法訴訟中價值評估(以下簡稱司法評估)的內容很多,但可以從司法訴訟程序的角度和案件涉及經(jīng)濟類型的角度來進行分類。

　　(一)按司法訴訟程序分類

　　我國司法訴訟的一般程序包括案件受理立案、案件審理與判決、執(zhí)行判決三個環(huán)節(jié),在不同環(huán)節(jié)涉及的司法評估具有不同的特點,因此,根據(jù)司法訴訟程序,可將司法評估分為案件審理前、案件審理中、案件執(zhí)行中三大類。

　　1、案件審理前的司法價值評估

　　該類評估主要涉及的是訴訟標底的確定。一些案件在申請立案時,標底大小的不明確必然造成立案困難,這時就需要通過評估來解決。此類評估主要是知識產(chǎn)權等無形資產(chǎn)價值的評估。

　　2、案件審理中的司法價值評估

　　案件審理過程中有關資產(chǎn)、費用的損失,以及當事人應該承擔的賠償金額等必須通過司法價值評估進行定量確認,才能為案件的判決提供定量依據(jù)。該類司法評估涉及各種實物資產(chǎn)、無形資產(chǎn)、損失及費用、收益及經(jīng)濟責任,為司法評估發(fā)生量最大、種類最多的環(huán)節(jié)。

　　3、案件執(zhí)行中的司法價值評估

　　案件判決后的執(zhí)行過程中,大量實物資產(chǎn)或無形資產(chǎn)需要作價直接變現(xiàn),用于還債或賠償損失。該類司法價值評估涉及各種實物資產(chǎn)和無形資產(chǎn)。

　　(二)按案件涉及的經(jīng)濟類型分類

　　司法訴訟中的爭議內容涉及資產(chǎn)、技術、費用、收益損失等經(jīng)濟類型,因此,可以根據(jù)案件所涉及的經(jīng)濟類型將司法評估分為涉案資產(chǎn)評估、侵權損失評估、費用損失評估三大類。

　　1、涉案資產(chǎn)評估

　　在案件中涉及受到損害或擬用于賠償?shù)馁Y產(chǎn)包括固定資產(chǎn)、無形資產(chǎn)、流動資產(chǎn)等,具體評估種類可分為:(1)涉案實物資產(chǎn)評估:包括建筑物及構筑物價值、機電設備價值、在建工程、安裝工程價值、其他各類物品價值等的評估;(2)涉案無形資產(chǎn)評估:專利權價值、專有技術價值、商標權價值、特殊行業(yè)生產(chǎn)許可證及產(chǎn)品許可證價值、特許經(jīng)營權價值、租賃權價值、土地使用權價值、礦藏等資源勘探權與開采權價值、著作權價值、計算機軟件價值等的評估。

　　2、侵權損失評估

　　侵權損失評估主要涉及知識產(chǎn)權侵權行為造成的損失,主要是對涉案的專利權、商標權、著作權、計算機軟件、專有技術的侵權行為造成的損失進行評估,為知識產(chǎn)權案件的立案與判決提供依據(jù)。該類司法價值評估包括:(1)專利權侵權損失價值評估;(2)專利許可合同中爭議費用及損失評估;(3)商標權侵權損失價值評估;(4)商標許可合同中爭議費用及損失評估;(5)著作權侵權損失價值評估;(6)著作權合同爭議費用及損失評估;(7)計算機軟件侵權損失價值評估;(8)計算機軟件許可合同爭議費用及損失評估等。

　　3、費用損失的價值評估

　　費用及損失評估是對涉案的實物資產(chǎn)受到破壞或占用、以及一方當事人的行為給另一方當事人造成的各種損失、費用等進行的定量評估。該類司法價值評估包括:(1)涉案損害、損失價值評估,損害與損失有:合同經(jīng)濟糾紛涉及的損失,合伙經(jīng)營中舞弊造成的損失,建筑、機器設備的損害造成的經(jīng)濟損失,經(jīng)濟林木、植物、藥材、水產(chǎn)品等受到損害造成的經(jīng)濟損失,環(huán)境污染造成的經(jīng)濟損失,保險糾紛涉及的費用及財產(chǎn)損失,停業(yè)(產(chǎn))經(jīng)濟損失;(2)涉案費用評估,這些費用有:經(jīng)營及投入費用評估,裝修、裝飾費用評估,修理(修復)費用評估;(3)涉案經(jīng)營結果損失評估,這些損失有:承包經(jīng)營或合伙經(jīng)營糾紛案件中有關經(jīng)營利潤及經(jīng)營成本費用等。

　　實際工作中,司法鑒定評估主要為確定資產(chǎn)拍賣底價、確定抵債協(xié)議金額、延遲履行的執(zhí)行等目的服務。

　　二、司法價值鑒定評估的特點

　　(一)評估的特殊性

　　它首先是一種司法鑒定行為,是司法鑒定機構接受委托,指派司法鑒定人對與訴訟活動有關的專門性問題進行科學檢驗、判斷并做出結論的活動。其次才是資產(chǎn)價格評估行為,是具備評估司法鑒定執(zhí)業(yè)資格的司法鑒定機構接受司法機關、公民、法人或其他組織的委托,派出具有司法鑒定人資格的資產(chǎn)評估師估算、判斷評估對象資產(chǎn)在評估時點的客觀合理價格或價值的活動。由此可見,司法鑒定評估活動中,評估師除遵循《資產(chǎn)評估準則》《資產(chǎn)評估操作規(guī)范》《資產(chǎn)評估準則——不動產(chǎn)》《資產(chǎn)評估準則——機器設備》等有關準則、執(zhí)業(yè)規(guī)范以外,作為司法鑒定人應當履行出庭義務,就其做出的鑒定結論接受法官、雙方當事人的質證。

　　如果鑒定結論未經(jīng)充分質證,司法人員便無從判斷鑒定依據(jù)的事實是否可靠,鑒定手段和方法是否科學,不能有效發(fā)現(xiàn)鑒定中存在的問題,只能憑借自己的經(jīng)驗和直覺進行取舍。此外,由于鑒定過程、手段等無須在庭審上充分公開,在一定程度上引起當事人特別是鑒定結論對其不利的一方當事人的合理懷疑。

　　(二)目的的公正性

　　與國有資產(chǎn)評估的保護性、抵押貸款評估的謹慎性不同,司法鑒定評估當事人雙方具有平等的法律地位,其根本目的是為了當事人的合法權益,體現(xiàn)司法公正原則,為人民法院妥善處理經(jīng)濟糾紛提供參考。

　　(三)行為的嚴肅性

　　司法鑒定評估報告一經(jīng)當事人認可及人民法院確認,就具有法律效力,并將作為司法審判和執(zhí)行的重要依據(jù),直接關系到當事雙方的切身利益。司法鑒定評估工作必須建立在對估價目的和估價對象的充分了解上展開,嚴肅地對待每一個評估環(huán)節(jié)。

　　(四)過程的復雜性

　　司法鑒定評估過程的復雜性源自于案件本身和評估對象兩個方面。司法行為的特點決定了評估師在評估目的確定、現(xiàn)場勘察、權屬資料取得、評估說明等過程中必然會受到各種復雜關系的影響和限制;另一方面,司法鑒定的評估對象往往存在權屬不清、面積不明等復雜情況,這都給司法鑒定評估工作帶來了挑戰(zhàn)。

　　(五)結果的精確性

　　司法鑒定評估所具有的法律效力使得估價結果直接關系到當事雙方的切身利益,許多評估結果不可避免的要接受當事各方對其精確性的嚴格審查。這和我們評估行業(yè)以往常常強調的“評估結果允許有±10%的誤差”有著明顯的矛盾。

　　源自于其自身的特點,司法鑒定評估工作所承擔的包括法律風險、技術風險、道德風險和經(jīng)濟風險往往高于其他評估業(yè)務。很好的控制司法鑒定評估環(huán)節(jié)的各種風險同樣是一件復雜而重要的事情。

　　三、司法鑒定評估風險防范措施要點

　　最高人民法院在2002年4月相繼頒布了《關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》、《人民法院司法鑒定工作暫行規(guī)定》,對人民法院在審理及執(zhí)行案件中涉及到的有關專業(yè)技術鑒定,包括價值評估工作做出了具體的要求。

目前的法律沒有賦予當事人對故意錯誤鑒定或做出明顯錯誤鑒定的鑒定機構或鑒定人進行追究民事或刑事法律責任的權利。我國目前的法律只有民訴法、證據(jù)規(guī)則、刑訴法對評估司法鑒定的委托和采信作了簡單的規(guī)定,對鑒定的定位、委托、采信及鑒定人的責任等尚沒有系統(tǒng)而完整的法律規(guī)范,隨著人民法院鑒定制度改革和立法體系的不斷完善,評估機構必須加強風險意識,提高執(zhí)業(yè)能力,才能在司法鑒定評估領域有立足之地。

　　(一)明確評估目的

　　司法鑒定評估的目的包括拍賣底價、折價抵債等等。明確評估目的,對于我們進一步設定價值定義,制定技術路線都十分重要。評估師在實際工作中,應取得案件的起訴書、判決書、鑒定申請書、抵押登記證等卷宗資料,并與法官就評估目的進行充分的溝通,并應在評估委托書中進行明確。避免評估報告和評估結果答非所問,給司法審判和執(zhí)行工作帶來不利影響,使評估機構陷入被動。

　　(二)確定準確的價值定義

　　價值定義的準確與否直接影響到評估結論的可靠性。與其他評估業(yè)務價值定義的相對確定性不同,鑒定評估的價值定義往往依評估目的和評估對象的不同,存在較大的差異,對控制評估機構的法律風險至關重要。

　　舉例來說,拍賣目的情況下往往評估的是其合法轉讓條件下的市場交易價值,但對于很多財產(chǎn)分割目的下的鑒定評估,評估對象往往權屬資料不齊全或受限制(例如宅基地),這就需要評估師與法官根據(jù)評估目的,堅持客觀、公正、合情、合理的原則,本著解決矛盾糾紛、維護正當權益的原則,選擇適當?shù)膬r值定義。

　　合理的價值定義需要評估師在遵循評估基本理論的基礎上,結合評估的目的,避免不假思索的采用“市場價值”,深刻的理解市場價值僅僅是價值類型的一種形式,從根本上去規(guī)避司法鑒定評估的潛在法律風險。

　　(三)謹慎對待假設和限制條件

　　評估師應當謹慎對待假設和限制條件。司法鑒定評估結果必須同價值定義嚴格對應,才能真正實現(xiàn)評估目的。原則上,評估報告中的每一項假設和限制條件都應得到法院的事先認同,由法官協(xié)助判斷假設和限制條件的合理性及是否會對審判和執(zhí)行產(chǎn)生影響。除法院允許外,司法鑒定評估報告中應避免出現(xiàn)對權屬、面積、使用標準等重要因素的假設,防止評估報告失去期望的使用價值。

　　(四)選擇科學的評估方法

　　評估師采用的評估方法得出鑒定結論應能被社會普遍接受,司法鑒定評估較多涉及實物資產(chǎn)和無形資產(chǎn)的評估,應當僅僅圍繞價值定義,在交易活躍的市場條件下,房地產(chǎn)的評估宜優(yōu)先選用市場比較法進行評估。而在市場比較法使用過程中,必須注重選擇與評估對象具有較強可比性的實例,科學的設定價值定義條件下的各個比較因素,使得評估結果不偏離價值定義的內涵。

　　對一些涉案企業(yè)股權評估涉及的企業(yè)價值評估,由于類似企業(yè)股權交易案例較少,不具備可比性,因此對企業(yè)價值的評估一般采用資產(chǎn)基礎法或收益法,有時是采用資產(chǎn)基礎法和收益法并用。

　　對單項資產(chǎn)或資產(chǎn)組的評估,由于市場交易不活躍且專業(yè)性較強,不宜采用市場法評估,收益法評估中所需數(shù)據(jù)資料的收集較困難,一般采用重置成本法評估。

　　對一些具備獨立獲利能力的資產(chǎn),可采用收益法評估。但收益法中對預測年度內收入、成本、折現(xiàn)率等評估參數(shù)的判斷分析,存在較多的主觀因素,評估師對收益額預測的合理性與真實情況不應相差較大。

　　(五)遵循嚴謹?shù)募夹g路線

　　1、現(xiàn)場踏勘

　　評估師在進行現(xiàn)場踏勘時應當有法官陪同,雙方當事人或其委托律師共同到場�，F(xiàn)場踏勘過程中,評估師應公開收集各種權屬資料,并要求法官和雙方當事人簽字確認其真實性、完整性。評估師必須拍攝評估對象及其環(huán)境照片,并與踏勘基本數(shù)據(jù)填寫現(xiàn)場踏勘登記表,注明踏勘日期和踏勘人員,并要求法官和雙方當事人簽字確認其真實性、完整性。

　　2、基礎資料校核

　　對于取得的評估對象權屬等基礎資料,評估師應當通過公開渠道進行校核。對于存在權屬不清、基礎數(shù)據(jù)不明的,評估師應當與法官溝通,共同協(xié)商解決方案,不得擅自做出假設。

　　3、市場數(shù)據(jù)調研

　　評估師應當通過公開渠道調查各類司法鑒定評估過程所需的基礎數(shù)據(jù),并做好底稿的存檔工作,對于電話咨詢、專家咨詢、網(wǎng)絡查詢等數(shù)據(jù)應做好書面記錄,對走訪、現(xiàn)場調查的資料應整理以備查閱。

　　如少數(shù)機構自身評估經(jīng)驗積累很少,加上一些評估人員專業(yè)自律性較差,收益法評估房地產(chǎn)中存在不合實際情況,拍腦門確定數(shù)據(jù),出現(xiàn)高估或低估資產(chǎn)的情況,引起涉案當事人的質疑,發(fā)生糾紛的事件較多。

　　筆者曾遇到過這類情況,如:兩臺國產(chǎn)設備評估,評估值共計40余萬元,為法院委托。被告對評估報告提出異議,于是上庭做鑒定人陳述與辯解。

　　一是被告委托代理人提出報告中無評估值具體計算過程,此為評估行業(yè)操作慣例,只在評估說明中體現(xiàn)具體計算過程,且一般不對外公開。二是價格信息記錄中僅詢價一家生產(chǎn)企業(yè),且未注明該企業(yè)為生產(chǎn)商、一級經(jīng)銷商或是末級經(jīng)銷商。實際詢價企業(yè)為末級經(jīng)銷商,而被告拿出生產(chǎn)商報價單,該報價單與我方詢價價格差距較大,且提出我方未貨比三家,即未多方詢價,后法官未在此問題上讓我雙方做過多辯論。

　　我國招投標法規(guī)定投標至少要三家,詢價也許不用這么嚴格,但是從統(tǒng)計學角度來講,至少三家也是減小偏差,保證詢價效果,業(yè)主更加容易接受,所以還是提倡盡責一些,在詢價中需了解多家企業(yè)價格,且需了解經(jīng)銷商利潤水平,盡量取得對方的書面回復報價,以此較準確的來推算評估值。

　　4、評估計算

　　司法鑒定中的每個評估計算過程和數(shù)據(jù)來源,必須嚴格遵循評估規(guī)范及相關法律法規(guī)的規(guī)定,做到有理有據(jù),確保評估計算過程的科學合理,影響評估結果的因素考慮周全。

　　(六)規(guī)范作業(yè)程序

　　司法鑒定評估的風險防范,關鍵是要評估師和評估機構樹立風險意識和法律意識。評估師應當嚴格按照評估程序,執(zhí)行每一步評估工作,做到有法可依、有據(jù)可查。評估機構應當按照現(xiàn)代企業(yè)管理理念,建立嚴謹?shù)募夹g審核、資料存檔等制度,規(guī)范評估作業(yè)程序。

　　(七)對特殊資產(chǎn)應考慮評估專家合適的資質

　　對當事人委托的項目中涉及的專項資產(chǎn),評估機構應選派在該領域有豐富學識與經(jīng)驗的專業(yè)人員協(xié)助評估師工作,專業(yè)人員應具備對系爭事實發(fā)表意見的知識水平和豐富的實踐經(jīng)驗。但專家發(fā)表的意見并不能代替和減輕評估師的責任。

　　如涉案項目中對水電站、火電廠等建設工期長、投資大的項目的評估,其資產(chǎn)的特殊性應引起評估機構的重視,例如,水電站的水工建筑是水電站資產(chǎn)重點和難點,由于水文地質條件的不同,水工建筑的形式和內容均為非標設計,隱蔽工程較多,工程量的分析會受設計、施工條件和施工管理水平的影響,水工建筑的這些特點決定了其采用成本法必須依賴水工建筑專業(yè)人員的參與,從一定程度上講,水工建筑專業(yè)評估人員的安排得當,是決定評估結果客觀性與質量的關鍵因素。如果評估人員不具備相關領域的專業(yè)學識與經(jīng)驗,簡單套用相關機構出具的報告或直接套用大型水電站的相關參數(shù)進行計算,從而導致評估結果出現(xiàn)較大的偏差。

　　根據(jù)法院鑒定制度改革的設想,當事人對專家資格有異議的,可以在法庭交叉詢問中對專家資質進行質證。對不具有系爭領域專業(yè)經(jīng)驗和能力的鑒定人所出具的鑒定結論法院應當不予采信。

　　司法鑒定評估業(yè)務的拓展不僅為評估機構增加了業(yè)務收入,增強了評估師的參與和影響社會經(jīng)濟活動的能力,同時也給評估機構和評估師帶來了潛在的各種風險。樹立法律意識,切實履行執(zhí)業(yè)程序,保持必要的職業(yè)懷疑精神,謹慎進行專業(yè)判斷,充分考慮可能存在的各種風險,提高執(zhí)業(yè)水平是防范司法鑒定風險的必要保證。(作者單位:湖北萬信資產(chǎn)評估有限公司)